Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Управляющий ИП». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Судебная практика по этому вопросу многочисленная и неоднозначная. Причём суды не всегда усматривают криминал в действиях ООО и руководителя-ИП, особенно когда управляющий показывает высокую эффективность.
Например, в постановлении Четвертого ААС от 27.08.2020 г. по делу А19-27765/2019 суд отказал налоговой инспекции во взыскании НДФЛ и взносов. ФНС настаивала на переквалификации гражданско-правового договора в трудовой, потому что управляющий и директор, который ранее руководил компанией, – это одно и то же лицо.
Казалось бы, схема налицо – работника, который уже был директором, через месяц после увольнения зарегистрировали в качестве ИП и заключили с ним договор на управление. Тем не менее, суд посчитал доводы ФНС недоказанными, а за компанией признал конституционное право свободы экономической деятельности.
Однако таких судебных решений в пользу налогоплательщиков не так много, поэтому если вы хотите назначить управляющего-ИП, то надо предусмотреть в договоре с ним безопасные формулировки.
Общие положения должностной инструкции
Начинаем разбирать должностную инструкцию управляющего рестораном. На первом месте в ней «Общие положения»:
- Должность относится к категории руководящих.
- Должностное лицо назначается на рабочее место и освобождается от трудовых обязанностей по приказу владельца заведения.
- В пункте прописывается, кому непосредственно подчиняется должностное лицо.
- В разделе указывается, кто именно подчиняется в заведении управляющему рестораном.
- В пункте прописывается, кто замещает должностное лицо во время его отсутствия на рабочем месте. Важно отметить, что данный сотрудник временно приобретает всю полноту прав и ответственности управляющего.
Что должен знать и уметь управляющий рестораном?
Требования к управляющим рестораном:
- Организация и контроль работы сотрудников: подбор, адаптация и обучение
- Прогнозирование, оптимизация и контроль расходов
- Проведение инвентаризаций
- Развитие бренда и позиционирования ресторана
- Ведение и контроль операционной деятельности
- Разработка и внедрение систем мотивации
- Формирование меню
- Выстраивание системы сервиса
- Планирование финансовых показателей
- Планирование и заказ товаров
- Создание маркетингового сезонного календаря проекта
- Разработка стандартов пищевой безопасности
Вопрос о правомерности передачи полномочий руководителя юридического лица физическому лицу – управляющему, зарегистрированному в статусе индивидуального предпринимателя, на сегодняшний момент не имеет четкого решения.
С одной стороны, ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ предусмотрена ответственность за уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, тогда как фактически имеют место трудовые отношения. Штраф за правонарушения подобного рода может налагаться:
-
на должностных лиц – в размере от 10 000 до 20 000 руб.;
-
на юридических лиц – от 50 000 до 100 000 руб.
Повышение ответственности
В отличие от обычного директора ответственность ИП-управляющего по умолчанию выше, поскольку гражданско-правовая ответственность гораздо шире, чем материальная по трудовому законодательству. Управляющий несет ответственность за соблюдение заключенного договора и отвечает за свои действия всем своим имуществом.
Кроме того, договором можно предусмотреть дополнительные финансовые санкции за нарушение условий или недобросовестное поведение. Предположим, это могут быть штрафы за совершение управляющим таких действий как:
- заключение договора вопреки ограничениям;
- искажение показателей финансовой отчетности;
- отказ в передаче документов и имущества организации после прекращения полномочий ЕИО;
- и других.
Плюсы заключения договора с управляющим
Если в принципе сравнивать трудовой и гражданско-правовой договор, то для ООО первый вариант всегда сложнее, даже когда речь идет не о директоре, а о другом работнике. Трудовое законодательство налагает на работодателя немало обязанностей, при этом максимально защищает интересы сотрудников.
| ☑ Директору, принятому в штат, надо своевременно выплачивать зарплату, даже если результаты его труда не удовлетворяют собственников компании. Ему, как и другому работнику, надо оплачивать отпуск, больничный, обеспечивать условия труда, компенсировать затраты, связанные с выполнением должностных функций. А взыскать с директора ущерб, нанесенный его действиями или бездействиями, довольно сложно. |
Когда же договор заключается между ООО и управляющим, то это сделка двух равноправных субъектов. Размер оплаты за услуги по управлению может полностью или частично зависеть от результата эффективности компании, то есть получения ею прибыли. В договоре можно также предусмотреть дополнительную ответственность управляющего.
Организовывать рабочее место и обеспечивать предпринимателя всем необходимым для оказания управленческих услуг тоже необязательно. То есть расходы на связь, транспорт, поездки, оргтехнику и прочее можно возложить на управляющего.
На первый взгляд, такой вариант управления во многих случаях предпочтительнее наемного директора. Особенно если обоюдно соблюдены интересы компании и самого управляющего – ИП. Однако при этом существуют высокие риски обвинения ООО в уходе от налогов. Почему и как снизить эти риски?
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР С УПРАВЛЯЮЩИМ
г. «» 2023 г. в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Работодатель», с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор», о нижеследующем:
Настоящий договор регулирует трудовые и иные отношения между Работником и Работодателем.
Договаривающиеся стороны признают, что их права и обязанности регулируются настоящим договором, а также действующими коллективными соглашениями (договорами), правилами трудового распорядка общества и нормами действующего законодательства РФ.
Договаривающиеся стороны также устанавливают, что изменения, внесенные в настоящий договор в одностороннем порядке, не имеют юридической силы.
Зачем нанимать управляющего: плюсы и минусы
Договор об оказании услуг по управлению юридическим лицом выгодно отличается от трудового соглашения. Преимуществами эксперты считают:
- Налоговые выгоды. Сотрудничество с предпринимателями избавляет фирму от обязанности удерживать НДФЛ и перечислять страховые взносы. В расчет экономии включают пособия по листам нетрудоспособности, гарантии и трудовые компенсации. Переход к гражданско-правовому формату освобождает общество от таких выплат.
- Полная материальная ответственность. Трудовое законодательство ограничивает размер возмещения убытков среднемесячным заработком виновного сотрудника. Выйти за пределы нормы крайне сложно. Если вред причинен предпринимателем, компенсации подлежит как прямой, так и сопутствующий ущерб. По договору специалист возмещает фирме даже упущенную выгоду.
- Гибкий график расчетов. Поскольку трудовых отношений между обществом и управляющим не возникает, разрешается утверждать любой порядок выплат. Вознаграждения можно перечислять 1 раз в квартал, месяц или год.
Достоинством формата является минимальная конфликтность. Управляющий отстаивает интересы всех собственников, что снижает вероятность корпоративного спора.
Недостатков у формы сотрудничества немного. Основным минусом остается высокий фискальный риск. Судебная практика складывается неоднозначно, а налоговые инспекции не отказываются от попыток переквалификации договоров. Оборотной стороной медали остается относительная свобода руководителя. Управляющий независим, самостоятельно выбирает методы работы. Он отчитывается только перед собранием учредителей и не подчиняется правилам внутреннего распорядка. Стоимость услуг такого специалиста заметно выше заработной платы наемного директора.
Примеры судебных решений.
Яркий пример положительного для организации решения – Постановление АС ПО от 22.01.2015 № Ф06-18785/2013 по делу № А65-8559/2014. Суть спорной ситуации, возникшей в 2011 году, такова.
Инспекторы по результатам проверки общества сочли, что передача полномочий его руководителя предпринимателю (одному из участников общества) на основании договора возмездного оказания услуг по управлению текущей финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществлена с целью уклонения от уплаты НДФЛ (величина претензии – 669 тыс. руб.).
Однако суды (все три инстанции) не усмотрели в действиях общества схемы, направленной на получение необоснованной налоговой выгоды. При этом они привели следующие доводы.
Общество в силу ст. 42 Закона № 14-ФЗ вправе передать по договору осуществление полномочий своего исполнительного органа управляющему. Подобная передача полномочий управляющему является прерогативой общества, поскольку решение данного вопроса находится в компетенции общего собрания участников общества либо его совета директоров (наблюдательного совета), если последнее предусмотрено уставом (пп. 2 п. 2.1 ст. 32, пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона № 14-ФЗ).
Совпадение полномочий генерального директора с полномочиями управляющего обусловлено выполнением ими одних и тех же функций по управлению обществом, что прямо вытекает из ст. 40 и 42 Закона № 14-ФЗ. Названное обстоятельство не может доказывать мнимость (притворность) договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему.
Арбитры АС ПО также подчеркнули, что сама по себе регистрация предпринимателя для заключения спорного договора не указывает на незаконность действий участников сделки. В свою очередь, наличие статуса предпринимателя влечет не только возможность применения 6 %-ной ставки налогообложения (разумеется, если предприниматель применяет УСНО с объектом налогообложения «доходы»), но и повышенную ответственность по обязательствам.
Взаимозависимость общества и управляющего (последний, напомним, являлся одним из его участников), по мнению судей АС ПО, не свидетельствует однозначно о необоснованности полученной налоговой выгоды. Последняя лишь может быть признана необоснованной, если взаимозависимость повлияла на ценообразование.
Управляющий ИП как директор ООО — распространенная практика в российском бизнесе. К услугам специалистов прибегают в кризисные моменты: за счет богатого опыта сторонний директор способен повысить стабильность компании и вывести ее на новый уровень. Но такая практика имеет плюсы и минусы, о которых стоит узнать перед принятием окончательного решения.
| Плюсы | Минусы |
|---|---|
|
|
Мы подготовили для вас комплект документов, чтобы вам было проще обосновать работу с ИП-управляющим
Чтобы вам было проще доказать свою добросовестность и чтобы вы могли спокойно работать с управляющим, мы разработали полностью готовый к внедрению комплект документов для работы с ИП-управляющим. В этот комплект входят:
- исчерпывающая инструкция о том, как правильно строить работу с ИП-управляющими не допустить ошибок, которые позволили бы инспекции заявить о его фиктивности (16 стр.);
- шаблон договора с управляющим, обосновывающий вознаграждение (16 стр.).
В договоре прописано, как происходит документооборот. Кроме того, прописана система оплаты труда: она ставится в зависимость от различных показателей компании и эффективности работы управляющего. Это даёт вам возможность обосновать стоимость работы ИП. Если инспекция и предъявит претензии по поводу цены работы управляющего, то у вас будут все инструменты, чтобы эти претензии «отбить».
- изменения в Устав компании (1 стр.);
- пример акта оказанных услуг/выполненных работ (1 стр.);
- пример отчёта управляющего о его работе (3 стр.);
- пример расчёта вознаграждения управляющего (2 стр.);
- пример отчёта ИП о расходах (1 стр.);
- руководство по взаимодействию (9 стр.);
- ОКВЭДы для ИП-управляющего (1 стр.);
- протокол общего собрания о подписании договора с ИП-управляющим (4 стр.);
- судебная практика по попыткам инспекции заявить о том, что ИП-управляющий — это схема незаконного ухода от налогов (5 кейсов).
Весь комплект направлен на то, чтобы по максимуму закрыть все риски, связанные с работой с ИП-управляющим.
Может ли ИП руководить ООО, что говорит законодатель
Согласно нормам ст. 42 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ, передача полномочий управления ООО индивидуальному предпринимателю абсолютно законна.
Плюсы управления ИП:
- Экономия на налогах и оптимизация расходов. Размер вознаграждения директору всегда велик. Когда нанимается ИП, вознаграждение — это больше не зарплата, поэтому не возникает необходимости в отчислении страховых взносов.
- Ответственность ИП перед обществом за исполнение обязательств всем своим имуществом. С директора можно взыскать убытки, причиненные ООО по его вине.
- Отношения с ИП регулируются гражданско-правовым договором, заключенным между ИП и ООО. В договор можно включить массу дополнительных обязанностей для управляющего, обходя ограничения, установленные трудовым законодательством.
Учитывая изложенные положительные моменты такого метода управления, зачастую участники с целью оптимизации расходов регистрируются в качестве ИП и заключают договор с ООО на оказание услуг.
Риски для ООО:
- Если налоговой удастся доказать в суде, что руководитель нанят как ИП с целью минимизации налоговой нагрузки, это повлечет переквалификацию договора в трудовой задним числом. Соответственно, с ООО будут взысканы все недостающие налоговые выплаты, а еще на компанию могут быть наложены штрафы за несвоевременную уплату налогов на сотрудника в размере 20 %, а также пени.
- Если управляющий будет злоупотреблять наличным оборотом — счет быстро заблокируют. Банковские организации считают, что перечисление денег на счета ИП — это своего рода обналичивание средств — называют это «веерным» подходом. Когда ООО перечисляет деньги на счет ИП, а он, в свою очередь, рассылает их физическим лицам. К таким операциям будет всегда повышенное внимание.
Порядок заключения соглашения с ИП на управление ООО
Если преимущества этого метода управления привлекают, а риски минимизированы, начать оформление ИП на должность управляющего следует с внесения изменений в Устав ООО.
В Уставе общества необходимо прописать, что управление ООО может быть передано индивидуальному предпринимателю. Для этого необходимо организовать собрание учредителей ООО.
В решение или протокол общего собрания учредителей ООО вносят пункт о том, что полномочия единоличного исполнительного органа передаются управляющему — ИП.
Процессуальные вопросы соблюдены. Теперь необходимо подобрать кандидатуру. Немаловажную роль также играет предыдущий опыт управления компаниями. Вверяя ИП управление ООО, важно верно оценить его компетентность и способность увеличить доход фирмы.
Заключение договора с ИП об оказании услуг — финальный этап. Договор от имени ООО с управляющим ИП подписывает председатель общего собрания участников или другой уполномоченный участник.
Ошибка номер 3: недостижение целей, заявленных при назначении управляющим предпринимателя
Деловые цели какие? Увеличение выручки, расширение бизнеса и т.д. И если по документам ясно, что ни выручка, ни бизнес не увеличились, то у инспекции закономерно возникнет вопрос: а зачем компания держит такого управляющего? Между инспектором и учредителями может возникнуть такой диалог:
— Зачем вы привлекали управляющего?
— Чтобы увеличить доходы.
— Но они у вашей компании не увеличились. А оплату управляющему вы продолжаете платить в разы больше, чем платили директору. Зачем? Почему вы не расторгли договор с управляющим и не обратились к другому? Или не вернули старого директора, ведь ему хотя бы можно платить намного меньше.
Аргументированно возразить на это трудно. В судебной практике такой довод инспекции звучит так:
имеет место несоразмерное и значительное увеличение стоимости спорных услуг по сравнению с объемом выручки (отсутствует экономическая оправданность расходов). Так, размер вознаграждения управляющего вырос в 10 раз за период с 2014-2016, при увеличении объема выручки общества в 2 раза (дело N А76-10654/2019).
Доказательства, подтверждающие, что в связи с прекращением полномочий Конопольского Е.Н. как директора Общества и заключением с ним договора на управление организацией улучшились финансовые и производственные показатели Общества, заявитель в материалы дела не представил. Более того, налогоплательщиком не представлено какого-либо экономического обоснования того, что показатели финансово-хозяйственной деятельности Общества могли увеличиться именно по причине заключения с Конопольским Е.Н. договора по управлению (Постановление от 30 августа 2018 г. по делу N А66-11895/2017).
На чём ещё горят компании, решившие заменить директора управляющим?
Ответы на распространенные вопросы о том, можно ли заключить договор на оказание услуг управления компанией с ИП
Вопрос №1: Компания заключила договор на оказание услуг управления компанией с ИП. Стоит ли устанавливать фиксированную оплату труда в виде почасовой ставки?
Ответ: Так поступать не следует. Управляющий не выполняет однообразные работы систематически. И результаты услуг по управлению ООО не имеют единицы измерения и цены единицы измерения. Если установить фиксированную ставку, налоговые органы переквалифицируют договор ГПХ в трудовой.
Вопрос №2: Распространяется ли действие трудового законодательства на отношения между юридическим лицом и управляющим-ИП?
Ответ: Нет. Согласно Федеральному закону № 14-ФЗ, действие ТК РФ распространяется (в части, не противоречащей положениям данного закона) исключительно на отношения между организацией и единоличным исполнительным органом (гендиректором, директором), а не управляющим.