Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Самые распространенные ошибки Поставщиков при заключении договора поставки». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Договор поставки – это хозяйственный договор, и заключать его имеют право субъекты предпринимательской деятельности: ИП и юридические лица. Государственные и муниципальные органы тоже могут быть сторонами договора поставки, хотя их деятельность не является предпринимательской. Обычные физические лица сторонами договора поставки быть не могут.
Особенности договора поставки
Особенностью договора поставки является характеристика товара – им могут быть любые вещи, кроме недвижимости, валюты и валютных ценностей, ценных бумаг и вещей, изъятых из оборота. Кроме того, товары, производимые или закупаемые поставщиком, должны приобретаться покупателем для использования в предпринимательской деятельности и в иных целях, не связанных с личным, семейным и другим подобным использованием.
Еще одним признаком договора поставки называют наличие временного разрыва между подписанием договора и поставкой товара. Это не совсем так. Действительно, чаще всего происходит сначала подписание договора, а затем поставка товара согласно графику поставок, но если эти два события происходят одновременно, это не будет основанием признать договор поставки договором купли-продажи.
При длительном сотрудничестве стороны могут установить в договоре условия согласования заявки на поставку очередной партии товара. Обычно сотрудникам компании-поставщика требуется некоторое время, чтобы убедиться, что в наличии имеется указанный в заявке товар в нужном количестве. Поэтому ограничение этого времени не входит в интересы поставщика. Однако и отсутствие срока рассмотрения заявки не является оптимальным вариантом: тогда покупатель полностью лишится временных ориентиров.
Безопасная формулировка: «Поставщик обязан рассмотреть заявку покупателя в течение 5 рабочих дней с момента подтверждения получения заявки покупателя со стороны поставщика».
Для поставщика выгодно начинать отсчет срока именно с момента, когда он подтвердит, что получил заявку покупателя и измерять его в рабочих днях, а не в календарных. Еще выгоднее для поставщика – ограничиться общей формулировкой.
Выгодная формулировка: «Поставщик обязан рассмотреть заявку покупателя в разумный срок».
Поставщику выгоднее не брать на себя обязанность по доставке товара или существенно ограничить такую обязанность.
Безопасная формулировка: «Доставка товара осуществляется силами поставщика за счет покупателя».
Таким образом, поставщик снимает с себя любые расходы по доставке товара. Обязанность поставщика по доставке товара может быть и полностью исключена.
Выгодная формулировка: «Доставка товара осуществляется покупателем в порядке самовывоза».
Часто претензия покупателя относительно ассортимента, количества или качества товара в соответствии с договором поставки оформляется в виде рекламационного акта. В договоре стоит предусмотреть возможность поставщика рассмотреть рекламационный акт, чтобы избежать необоснованного отказа от товара со стороны покупателя.
Безопасная формулировка: «Поставщик обязан в течение 10 рабочих дней с момента получения от покупателя рекламационного акта подписать рекламационный акт или направить в адрес покупателя мотивированный отказ».
Так покупатель не сможет в одностороннем порядке признавать товар некачественным по своему усмотрению. При этом указан срок для рассмотрения акта поставщиком. Наиболее выгодный вариант для поставщика – отдельно закрепить отсутствие юридической силы у одностороннего акта и убрать ограничение срока рассмотрения акта для поставщика.
Выгодная формулировка: «Поставщик обязан рассмотреть рекламационный акт, полученный от покупателя. Односторонний рекламационный акт не имеет юридической силы».
Предмет поставки и почему он так важен
Как уже было сказано выше, предметом договора поставки являются исключительно товары, работы или услуги, предназначенные для коммерческого использования. При этом характер этих товаров, работ и услуг законодательство дополнительно не оговаривает. Важное значение в таком соглашении имеет роль поставщика. Именно он является ответственным лицом за правильное определение характера предмета договора. Дело в том, что такая продажа всегда признается оптовой, даже если по договору была поставлена всего одна единица товара. Поэтому у продавца нет права применять такие специальные режимы налогообложения, как патентная система или единый налог на вмененный доход (ЕНВД). При этом ни поставщик, ни иные лица не должны контролировать, как именно покупатель будет применять приобретенные по соглашению товары: в личных целях или в предпринимательской деятельности.
Требования к приемке товара
Порядок приёмки товара по количеству и качеству – одна из самых «ахиллесовых пят» договоров поставки.
Чаще всего именно в связи с приёмкой товара правота действий каждой из сторон договора поставки может быть поставлена под сомнение. Именно из-за правильности/неправильности, именно из-за взаимопонимания сторон относительно правил приёмки товара зависят все остальные последствия для каждой из сторон.
Если товар не принят, значит можно говорить, что он не поставлен.
Если он не поставлен, значит нет обязанности уплачивать за него деньги, а уже уплаченные – можно требовать обратно.
Но в то же время, если товар не принят покупателем, это вовсе ещё не означает, что он не поставлен. Покупатель может нарушить процедуры приёмки, умышленно или неумышленно. И формально товар будет не принят, но по факту – поставлен. А это уже меняет весь расклад относительно того, следует ли за такой товар уплачивать деньги.
В общем, процедуры передачи-приёмки товара по договору поставки должны быть прописаны максимально подробно и понятно. Так, чтобы и передающая сторона не имела возможности злоупотреблять своими правами, ссылаясь на формально правильное исполнение своей обязанности по поставке товара, и принимающая сторона не имела возможности спекулировать тем, что якобы она товар не приняла, а потому не должна за этот товар ничего платить.
Есть огромный массив судебной практики на эту тему. При этом вся судебная практика лишний раз и подтверждает, что проблемы по договорам поставки, обусловленные приёмкой-передачей товара, возникают чаще всего из-за того, что, с одной стороны, процедуры передачи-приёмки в договоре описаны очень куце, а, с другой стороны, что эти куце прописанные процедуры ещё и выполняются «через пень-колоду».
Ну в завершение этого краткого обзора вопросов, на которые следует обращать своё внимание при заключении договоров поставки, пару слов про
Что такое договор поставки
В соответствии с нормами ГК РФ соглашение о поставке представляет собой договоренность, по которой продавец (поставщик), относящийся к профессиональным участникам рынка и осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать заказанный товар покупателю в обусловленное время. Покупатель обязуется внести оплату и использовать полученное в коммерческих целях.
Отличительной особенностью соглашения является то, что гражданское законодательство относит договор к одному из видов соглашения договора купли-продажи (ДКП). Поэтому для документа актуальны общие предписания, регламентирующие подписание ДКП, а также специализированные нормы, регулирующие конкретно заключение соглашения поставки.
Соглашение должно быть следующим:
- Возмездным (при приобретении товара лицо оплачивает его).
- Двусторонним (принимают участие 2 стороны – поставщик и покупатель, у каждой из которых есть свои обязательства и права).
- Консенсуальным (соглашение считается действующим после согласования участниками всех значительных условий).
В этом же пункте важно обратить внимание на порядок оплаты. Для покупателей удобней будет оплата после поставки товара и подписания товарной накладной. Обратите внимание, какие дни будут указаны для оплаты — рабочие или календарные. Рекомендуем избежать включение в договор понятия «банковский» день, так как в действующем законодательстве отсутствует толкование такого понятия. Если определение сроков в «банковских» днях используется в договорных отношениях, то стороны могут вложить в это понятие собственный смысл, который следует выяснять при толковании условий договора, если описание данного понятия не указано в договоре буквальною.
Поставщикам товара советуем добавить в условия оплаты авансовый платеж. Его возможно указывать как в твердой денежной сумме, так и в процентном соотношении от общей цены поставки.
Заказчик может защититься от поставки некачественного товара еще на этапе составления конкурсной документации. При этом полезно знать, как правильно проводить приемку, фиксировать все выявленные нарушения и оформлять документы, чтобы обезопасить себя, если поставка некачественного товара все-таки произошла.
Контроль качества поставляемых товаров по 44-ФЗ и 223-ФЗ важен и для поставщиков, и для заказчиков, в том числе по коммерческим контрактам.
По 44-ФЗ и 223-ФЗ конкуренция происходит только по цене предложенного контракта, и принято считать, что у заказчика нет права выбора поставщиков. На самом деле заказчик может допускать до участия в тендере только определенные товары и тем самым влиять на качество закупок. Поставку поддельных товаров ненадлежащего качества можно предупредить на этапе составления конкурсной документации.
Государство тоже заинтересовано в качественных поставках и оптимальном расходе бюджетных средств. Поэтому неслучайно в 2016 году была принята программа по борьбе с незаконным оборотом промышленной продукции, а в 2018 году разработан план мероприятий по обеспечению качества товаров и услуг по госконтрактам. Трубы, которые эксплуатируются в коммунальном хозяйстве, в конце концов попадут на объект, который используется бюджетным учреждением. В итоге все вопросы контроля качества будут сводиться к контролю качества именно на приемке по результатам тендеров по 44-ФЗ и 223-ФЗ.
Вопросы поставок товаров от поставщиков
6 МИН
Как выстроить закупочную логистику
Разбираемся, кто отвечает за снабжение предприятия, почему не надо запасаться на все случаи жизни и что поможет найти поставщиков с выгодными условиями
Закупочная логистика — это снабжение предприятия материалами, товарами и сырьём, которые используются для производства или торговли. Обычно за процесс отвечает отдельный сотрудник: специалист по закупкам или снабженец. Он выбирает поставщиков, договаривается об условиях сотрудничества, делает заказы, синхронизирует закупки с планами компании.
Цель закупочной логистики — создать такую систему поставок, которая обеспечит предприятие всем необходимым в максимально короткие сроки с минимальными затратами.
Здесь также хочется обратить внимание на то, что часто не совсем точно определяется порядок расчетов между сторонами. Обычно в договорах можно встретить такую фразу: «покупатель обязан оплатить товар в течение 3 дней с даты подписания настоящего договора». Из такой формулировки непонятно, какие это дни — календарные или рабочие, а может быть, подразумевались банковские дни. И покупатель оказывается на грани риска просрочить оплату поставляемого товара, в результате чего к нему могут быть применены штрафные санкции. В любых договорах на это всегда нужно обращать внимание и максимально четко прописывать, какие именно дни подразумевают стороны. Также важно в случае расчетов между сторонами в безналичном порядке зафиксировать, когда обязанность по оплате считается выполненной: с момента зачисления денежных средств на расчетный счет поставщика или с момента перечисления денежных средств на корреспондентский счет банка.
Переход права собственности
Это очень хитрый пункт, в котором тоже могут скрываться «подводные камни» – как и во всех других, впрочем. Если право собственности переходит к покупателю при передаче груза перевозчику, то для него это крайне невыгодно – ибо в этом случае именно он несет все риски случайной утраты товара. Обычно по этому поводу разгораются нешуточные споры: продавец стремится поскорее спихнуть с себя все риски случайной утраты или повреждения товара, а покупатель категорически не желает их на себя брать до получения.
К счастью, в последнее время активно развивается такое направление бизнеса, как коммерческая логистика, и на рынке грузоперевозок появляется все больше компаний, предлагающих услуги по доставке грузов с обязательным страхованием. Благодаря им поставщику гораздо проще смириться с проблемой перехода права собственности к покупателю только по факту доставки груза.
Еще один не самый лучший вариант – это переход права собственности к покупателю по факту оплаты товара. На первый взгляд этот вариант кажется вполне логичным, однако в определенных ситуациях он не вполне адекватен.
Например, договором предусмотрена значительная отсрочка платежа. Представьте, что товар уже давно получен и использован, но при этом все еще не является собственностью покупателя. А что если продавец по каким-то причинам потребует свою собственность обратно?
Отдел продаж
Другой вариант – еще более забавный. Представьте, что вы договорились с поставщиком об оплате товара по факту его отгрузки, что закрепили в соответствующем пункте договора. Товар отгрузили железнодорожным транспортом, поставщик выслал вам копию квитанции, спокойно получил свои денежки и забыл о сделке. А вы все ждете свой товар, отслеживаете вагон со своей собственностью, не спите ночами… И вот, когда до вашей станции вагончику остается два дня ходу, он вдруг сходит с рельс. Кому выставлять претензию? МПС? А если это был форс-мажор? А если вагон быстренько поставили на рельсы и товар пришел к вам, но в таком смятом виде, что его использование совершенно невозможно? В общем, в итоге вы остаетесь и без товара, и без денег. Я, конечно, несколько утрирую, но только чтобы показать, что вариант с переходом права собственности к покупателю по факту оплаты товара мне совершенно не нравится.
На мой взгляд, наилучшим вариантом является переход права собственности к покупателю в момент получения груза либо им, либо указанным им грузополучателем – вне зависимости от факта оплаты.
По большому счету, существует два принципиально разных вида оплаты: до и после.
То есть предоплата и оплата товара по факту отгрузки или по факту поставки. Соединить эти два вида в единое целое можно с помощью некого промежуточного способа платежа: частичной предоплаты.
Еще существует замечательный вид платежа, в английском языке называемый goods against payment. На русский это можно перевести как «деньги против товара», вернее, наоборот. Впрочем, в российском бизнесе такой вариант оплаты в чистом виде редко практикуется. И в любом случае это может быть расценено скорее как один из вариантов предоплаты. Но не будем отклоняться от темы. Поговорим о способах платежей. Как предоплата, так и оплата по факту могут осуществляться совершенно разными способами, помимо банального банковского перечисления денежных средств на расчетный счет. Самые распространенные из «небанальных» способов – это аккредитив, предоставление банковской гарантии, оплата на основании договора факторинга и т. д. Мы поговорим о них чуть ниже.
При чтении пункта договора, посвященного оплате товара, рекомендую особое внимание уделить моменту выполнения обязательств. Для закупщика самый удобный вариант – когда его обязательства по оплате товара считаются выполненными в момент подачи платежного поручения в банк плательщика. Это и
понятно, ведь при таком варианте вы можете сдать платежку в банк и умыть руки – какие бы промедления с оплатой ни происходили после этого, вы свои обязательства в любом случае выполнили.
Очень часто в процессе чтения договора можно наткнуться на выражения и обороты, совершенно не свойственные обычной разговорной речи. Как вам, например, такой вариант: «Поставщик должен предоставить покупателю оригиналы отгрузочных документов в течение 5 дней с даты отгрузки товара, не считая времени пробега почты».
Или вот еще забавный вариант: «В случае если покупатель задержал оплату товара на срок более чем 3 банковских дня с даты платежа, установленной договором, покупатель имеет право изменить цену товара в одностороннем порядке, при этом договор считается ничтожным».
Как-то пришлось обсуждать договор, в котором была такая фраза: «Стороны считают пункты 4.1, 4.2, 4.3 и 4.4 пунктами-триггерами». Знаете, что это значит? Я долго ломала голову, пытаясь соотнести английское слово trigger (спусковой крючок, курок) с пунктами об отправке заявок, своевременном предоставлении документов и сроках оплаты. Оказалось, что триггеры – это условия договора, невыполнение которых автоматически влечет за собой
определенные санкции. В принципе, идеи понятны, но для чего, скажите, напускать столько тумана? Для чего эти сбивающие с толку вычурные словечки?
Однажды был сложный случай, когда поставщик насмерть стоял за то, чтобы включить в договор такую фразу: «Покупатель заявляет, что он со своей стороны предпринял все соответствующие действия для валидации данной сделки и получил все необходимые согласования, подтверждающие его полномочия по заключению настоящего договора».
На взгляд нормального человека – полный бред. Если договор подписывает генеральный директор, действующий на основании Устава компании, где перечислены все его полномочия, то какие такие еще «необходимые согласования» он должен получить? И главное – у кого? Я не юрист, как уже было сказано в начале главы, и большинство закупщиков – не юристы, причем у некоторых нет возможности получить квалифицированную юридическую консультацию – например, если компания слишком маленькая и должность юриста в штатном расписании не предусмотрена. Или, наоборот, очень большая и юрист все время занят «более важными» делами.
Неудивительно, что многим закупщикам приходится самим обсуждать договоры с поставщиками и самим вносить в текст коррективы. Поэтому каждый раз, когда вам попадается непонятный текст в договоре, не бойтесь показаться невеждой и не удовлетворяйтесь устными объяснениями поставщика, а требуйте замены непонятного текста на более общеупотребительный эквивалент.
Как проверить договор?
Договора от имени организации подписывает ее руководитель. Нарушение обязательств по договору влечет риск потерять не только уже заплаченные деньги, но и столкнуться с весьма существенной неустойкой. Именно поэтому руководителю важно правильно понимать условия договора. В этой статье приводится методика экспресс–проверки договоров руководителем перед их подписанием. Данная экспресс проверка не исключает участия специалистов (юристов, бухгалтеров) в предварительном согласовании и проверке всех сторон договора.
Стороны договора или Преамбула
Любой договор начинается с описания обеих сторон – названия компании и указания должностного лица, имеющего право подписи. Желательно, чтобы фамилия, имя, отчество и должность лица, подписывающего договор, были прописаны полностью. Обязательно должно быть указано на полномочия лиц, подписавших договор.
Например: ЗАО «Компания», именуемое в дальнейшем Продавец, в лице Генерального директора Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании Устава.
Если лицо, подписавшее договор действует на основании доверенности, то обязательно нужно запросить копию этой доверенности. В доверенности должны быть прописаны полномочия лица, подписавшего договор, как правило, это фраза: «заключать сделки и подписывать договора…»
Обратите внимание на срок доверенности: максимальный срок, на который выдается доверенность – 3 года, если срок действия доверенности не указан, то он составляет 1 год.
Предмет договора
Этот пункт – один из самых важных, поскольку отражает суть всего договора.Рассмотрим этот пункт на примере договора аренды нежилых помещений.
В соответствии со ст. 608 ГК РФ право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику. Арендодателями могут быть также лица, управомоченные законом или собственником сдавать имущество в аренду.
При заключении договора аренды арендатор должен в обязательном порядке проверить право арендодателя на владение и пользование помещением.
Существенным условием договора аренды является его предмет (п. 3 ст. 607 ГК РФ), а именно: имущество, которое передается в пользование арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии в договоре данных, позволяющих определенно установить имущество или объект договора, предмет считается несогласованным сторонами, и договор считается незаключенным.
Имущество, передаваемое в пользование, должно использоваться строго в соответствии с его назначением. Нецелевое использование имущества является основанием для досрочного расторжения договора аренды (ст. 619 ГК РФ).